🇪🇺ATAD I CFC в ЕС: статьи 7–8 и имплементация по странам

Концепция

EU Anti-Tax Avoidance Directive I (ATAD I) — Council Directive (EU) 2016/1164 от 12 июля 2016 г. Минимальный стандарт по 5 anti-avoidance мерам для всех Member States. Articles 7-8 — CFC rules. Транспозиция с 1 января 2019 г. (exit tax — 2020). ATAD II (Directive 2017/952) расширила Article 9 (hybrid mismatches + reverse hybrids).

При имплементации Article 7(2) каждое государство обязано выбрать Option A (categorical) или Option B (transactional). Эта развилка определяет, насколько жёстко страна применяет CFC к разным юрисдикциям.

Для HNWI существенно: одни страны (Italy, Spain, Germany) применяют CFC к физлицам напрямую; другие (France, Netherlands, Belgium) — только к корпоративным резидентам, а физлица попадают под альтернативные правила. Итальянский forfait по Art. 24-bis TUIR (€300k для new residents с 2026; €100k или €200k у опционировавших раньше) нейтрализует Art. 167 TUIR CFC для бенефициара в части foreign-source дохода.

Нормативная база

• Council Directive (EU) 2016/1164 («ATAD I») — 12 July 2016, OJ L 193, 19.7.2016.
  • Транспозиция: 31 декабря 2018, применение с 1 января 2019
  • Exit tax (Art. 5): применение с 1 января 2020
• Council Directive (EU) 2017/952 ("ATAD II") — 29 мая 2017. Расширила Art. 9 (hybrid mismatches) и ввела Art. 9a (reverse hybrids)
  • Большинство норм — с 1 января 2020; reverse hybrid — с 1 января 2022

Структура ATAD I — пять обязательных мер

• Article 4 — Interest limitation rule: 30% EBITDA, неиспользованная ёмкость переносится вперёд на 5 лет (FIFO)
• Article 5 — Exit taxation: налог на unrealised gains при exit
• Article 6 — General Anti-Abuse Rule (GAAR): игнорирует «non-genuine arrangements», главная цель которых — налоговое преимущество; та же конструкция, что и PPT в налоговых договорах.
• Articles 7-8 — CFC rules
• Article 9 — Hybrid mismatches (расширена ATAD II)

Article 7 — CFC trigger

Объект: (a) entity-резидент другой юрисдикции или (b) permanent establishment, прибыль которого не облагается либо освобождена в государстве налогоплательщика.

Control test (Art. 7(1)(a)): налогоплательщик сам или вместе с associated enterprises держит:

• >50% voting rights, ИЛИ
• >50% капитала (прямо/косвенно), ИЛИ
• >50% прав на прибыль

Associated enterprises (Art. 2(4)): ≥25% голосов / капитала / прав на прибыль. Агрегация: если у лица ≥25% и в налогоплательщике, и в одной или нескольких других компаниях — все они считаются associated.

Tax-rate test (Art. 7(1)(b)): корпоративный налог, фактически уплаченный CFC, меньше разницы между налогом, который был бы начислен по правилам государства налогоплательщика, и фактически уплаченным. Эффективно: ETR CFC < 50% домашней ставки.

Article 7(2) — Option A vs Option B

Каждое государство выбирает один из вариантов (либо их комбинацию):

Option A — categorical (Art. 7(2)(a)): налогоплательщику вменяется (reattribution) нераспределённый доход CFC следующих категорий:

• (i) interest и доход от financial assets
• (ii) royalties и IP
• (iii) dividends и disposal of shares
• (iv) financial leasing
• (v) insurance, banking, financial activity
• (vi) invoicing companies — продажи и услуги для associated enterprises с low/no added value

Substance carve-out (Art. 7(2)(a), последний параграф): Option A не применяется, если CFC ведёт substantive economic activity, подкреплённую staff, equipment, assets и premises, — кодификация теста Cadbury Schweppes. Для third-country CFC государство вправе отключить carve-out.

De minimis (Art. 7(3)): государство может не применять Option A, если в перечисленные категории попадает ≤1/3 дохода CFC; для financial undertakings — если ≤1/3 дохода приходится на сделки с налогоплательщиком и его associates.

Option B — non-genuine arrangements (Art. 7(2)(b)): налогоплательщику вменяется (reattribution) нераспределённый доход от non-genuine arrangements, главная цель которых — налоговое преимущество. "Non-genuine" означает: CFC не владела бы этими активами и не принимала бы эти риски, если бы ими не управляли significant people functions из государства налогоплательщика.

Имплементация Member States

Article 8 — Computation

• Art. 8(1) (Option A): доход считается по правилам корпоративного налога государства налогоплательщика, пропорционально доле участия
• Art. 8(2) (Option B): вменяется только доход от активов и рисков, привязанных к significant people functions (SPF) в государстве налогоплательщика
• Art. 8(3): убытки CFC в базу налогоплательщика не попадают, но переносятся вперёд (carry forward) внутри самой CFC
• Art. 8(5): когда CFC позже распределяет дивиденды из уже вменённого дохода, ранее обложенная сумма вычитается — двойного налога не возникает
• Art. 8(6): при продаже доли в CFC ранее вменённый нераспределённый доход вычитается из базы capital gain
• Art. 8(7): обязательный зачёт налога, уплаченного самой CFC, против налога налогоплательщика (независимо от Option A/B). CJEU в 2026 подтвердил обязательность Art. 8(7) для Belgium.

ECJ Case Law

• Cadbury Schweppes plc v IRC C-196/04 (Grand Chamber, 12 сентября 2006) — ключевой прецедент. CFC-правила — ограничение freedom of establishment (Art. 49 TFEU); оправданы только против "wholly artificial arrangements", созданных для ухода от национального налога. Объективный тест: физическое присутствие, помещения, персонал, оборудование.
• X-GmbH v Finanzamt Stuttgart-Körperschaften C-135/17 (Grand Chamber, 26 февраля 2019) — та же логика для third-country CFC через free movement of capital (Art. 63 TFEU) и standstill clause (Art. 64). Для третьих стран "wholly artificial" читается шире; оправданность зависит от effective exchange of tax information.
• Эти прецеденты остаются фоном; ATAD кодифицировала их через substance carve-out (Option A) и тест non-genuine arrangements (Option B).

Pillar Two interaction

• Council Directive (EU) 2022/2523 (14 December 2022) — Pillar Two Directive
  • IIR — для финансовых лет, начинающихся 31 декабря 2023 и позже
  • UTPR — для финансовых лет с 31 декабря 2024
  • Периметр: MNE-группы с консолидированной выручкой ≥€750 млн в ≥2 из 4 предыдущих финансовых лет
• Порядок применения: ATAD CFC применяется первой; CFC-налог затем pushed down на уровень CFC для расчёта jurisdictional ETR (Art. 24(3), 24(6) Directive 2022/2523 с ограничениями push-down)
• GloBE Information Return (GIR) — первый дедлайн 30 июня 2026 для групп с FY 31 декабря 2024
• Группы ниже порога (<€750 млн) — Pillar Two неприменим, ATAD CFC работает самостоятельно

EU non-cooperative jurisdictions list

Обновление 17 февраля 2026. Annex I (10 юрисдикций): American Samoa, Anguilla, Guam, Palau, Panama, Russian Federation, Turks and Caicos Islands, US Virgin Islands, Vanuatu, Vietnam. В этот пересмотр добавлены Vietnam и Turks and Caicos; исключены Fiji, Samoa и Trinidad and Tobago, устранившие давние дефициты. О механике и истории списков — налоговые гавани.

Annex II (grey list, 9 юрисдикций): Belize, BVI, Brunei, Eswatini, Greenland, Jordan, Montenegro, Morocco, Türkiye. В феврале 2026 из Annex II исключены Seychelles и Antigua and Barbuda, выполнившие стандарт обмена информацией по запросу.

Многие страны включают более жёсткий CFC-режим в отношении этих юрисдикций (Netherlands — автоматический Option A; Spain — презумпция low-tax). Для клиентов с российскими активами это значимо: РФ остаётся в Annex I (см. приостановку налоговых соглашений с РФ). Следующий пересмотр списка — октябрь 2026.

Практические выводы для HNWI

• Italy (Art. 167 TUIR) — применяется к физлицам. Forfait по Art. 24-bis TUIR вырос €100k → €200k → €300k (для new residents с 1 января 2026, плюс €50k на каждого члена семьи; Legge di Bilancio 2026 от 30.12.2025). Опционировавшие ранее сохраняют €100k или €200k (grandfathering). Circolare 17/E 2017: CFC не применяется к forfait beneficiary в части foreign-source дохода, покрытого substitute tax.
• Germany (AStG §§ 7–14) — охватывает и физлиц с >50% участием. Для EU/EEA CFC есть substance carve-out
• France — Art. 209 B (компании); физлица — под Art. 123 bis CGI (порог ≥10%; доход облагается как условно распределённый)
• Netherlands — CFC только для компаний; физлица — через Box 2 (substantial interest ≥5%) и Box 3 (вменённая доходность на иностранные активы) / lucrative interest
• Spain — Art. 100 LIS (компании), Art. 91 LIRPF (физлица, до ~47%)
• Belgium — CFC для компаний; физлица — через kaaiman tax на пассивные иностранные структуры
• UK — вышла из EU, ATAD не действует. UK CFC — TIOPA 2010 Part 9A; для физлиц — Transfer of Assets Abroad (TOAA).

Источники

• Council Directive (EU) 2016/1164