Сабстанс: требования к экономическому присутствию

Олег Рябцев · партнёр, Family Office · 16 мая 2026

С середины 2010-х налоговые администрации всерьёз взялись за компании, существующие только на бумаге. Мишень — структуры, которые зарегистрированы в удобной юрисдикции, но не ведут там никакой реальной деятельности, а только пропускают через себя деньги. Ниже — полный разбор того, какие нормы определяют достаточность присутствия, что именно проверяют и на что смотрят в первую очередь.

ОЭСР и план BEPS

План BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) одобрен G20 в 2015 году и включает 15 действий. Три из них напрямую касаются SPV и пустых компаний. К 2025 году более 140 юрисдикций взяли на себя обязательства по имплементации минимальных стандартов.

Action 5: реальная деятельность

Юрисдикции с нулевым или номинальным налогом обязаны требовать от зарегистрированных компаний реальной экономической деятельности, пропорциональной доходу. Форум FHTP при ОЭСР проверил более 320 преференциальных режимов — около 40% отменены.

Стандарт определяет 12 категорий мобильной деятельности: штаб-квартиры, дистрибуция, сервисные центры, финансирование, лизинг, управление фондами, банки, страхование, судоходство, холдинги, IP. Для каждой категории нужны квалифицированные сотрудники и расходы, соразмерные доходу. Для IP-режимов работает «нексус-подход»: льгота пропорциональна доле НИОКР-расходов, произведённых в самой юрисдикции.

Action 6: тест основной цели

Principal Purpose Test (PPT) — минимальный стандарт для всех налоговых соглашений. Если одна из основных целей сделки или структуры — получить льготу по СИДН, и это противоречит целям соглашения, льгота не применяется. PPT включён в Многостороннюю конвенцию (MLI), подписанную более чем 100 юрисдикциями. США используют альтернативный механизм — Limitation on Benefits (LOB): объективные критерии (публичность, активный бизнес, связь с резидентами) вместо субъективной оценки цели.

Action 13: межстрановая отчётность

Группы с выручкой свыше €750 млн обязаны подавать Country-by-Country Report: по каждой юрисдикции раскрываются выручка, прибыль до налогов, уплаченный налог, капитал, сотрудники, активы. Для SPV без людей и активов, но с существенным доходом, такой отчёт создаёт очевидный дисбаланс — и привлекает внимание налоговых органов во всех юрисдикциях группы.

Европейский союз: ATAD, Unshell, DAC6

ATAD I: пять мер

Директива 2016/1164 (ATAD I) содержит пять обязательных мер. Ограничение вычета процентов — чистые процентные расходы вычитаются в пределах 30% EBITDA (safe harbour €3 млн). Налогообложение при выводе активов — нереализованный прирост облагается при перемещении в другую юрисдикцию. Общее правило GAAR — налоговые органы вправе игнорировать «неподлинные конструкции», основная цель которых — налоговое преимущество.

CFC rules — доход низконалоговой дочки включается в базу материнской. ATAD предлагает две модели: Модель A (весь доход CFC включается, если эффективная ставка ниже 50% ставки материнской юрисдикции) и Модель B (включается только пассивный доход, перенаправленный из материнской юрисдикции). Противодействие гибридным несоответствиям — ситуации, когда различия в классификации между юрисдикциями приводят к двойному вычету или вычету без включения, корректируются.

ATAD II: третьи страны

Директива 2017/952 распространяет правила о гибридах на ситуации с участием стран за пределами ЕС и вводит нормы об «обратных гибридах» — структурах, прозрачных в одной юрисдикции и непрозрачных в другой. Для SPV за пределами ЕС, но под контролем из ЕС, гибридный характер структуры больше не даёт налогового выигрыша.

Unshell (ATAD III): три шлюзовых критерия

Предложение Еврокомиссии 2021 года бьёт непосредственно по компаниям-оболочкам. Структура попадает под проверку, если одновременно: более 75% дохода — пассивный (дивиденды, проценты, роялти, аренда); более 75% этого дохода трансграничный; управление передано внешним подрядчикам.

Если все три критерия сошлись, компания должна показать минимальный набор: собственное помещение (не shared с сотней других), банковский счёт в юрисдикции, хотя бы один директор — налоговый резидент, который реально принимает решения и не сидит в десятке несвязанных компаний.

Не прошёл проверку — юрисдикция отказывает в сертификате налогового резидентства. Без него нельзя применять пониженные ставки по СИДН, участвовать в директивах ЕС о дивидендах и процентах, и фактически все налоговые преимущества обнуляются. По состоянию на 2026 год директива формально не принята из-за разногласий, но её критерии уже используются налоговыми органами как ориентир.

DAC6: обязательная отчётность

Директива DAC6 (2018/822) обязывает посредников — юристов, налоговых консультантов, банки — раскрывать налоговым органам трансграничные схемы с определёнными hallmarks. Для SPV релевантны: hallmark B (покупка убыточной компании ради налоговых атрибутов), hallmark C (круговое движение средств, платежи в юрисдикцию с нулевым налогом, платежи получателю из чёрного списка ЕС), hallmark D (трансфертное ценообразование), hallmark E (непрозрачные структуры владения). Информация автоматически расходится между налоговыми органами всех стран ЕС.

Что считается реальным присутствием

Несмотря на разницу в формулировках, суть одна: компания должна показать, что ключевые решения, генерирующие доход, принимаются в юрисдикции регистрации людьми с нужной квалификацией.

Директора. Минимум один — налоговый резидент юрисдикции SPV. Не номинальный подписант, а человек, реально управляющий деятельностью. Совет директоров собирается на месте, с повесткой, протоколами и подтверждением физического присутствия — не реже раза в квартал.

Сотрудники. Квалифицированные люди или выделенные подрядчики, выполняющие Core Income Generating Activities (CIGA). Для холдинговой SPV — инвестиционные решения, управление портфелем. Для финансовой — оценка рисков, условия финансирования, кредитный портфель.

Офис. Физическое помещение — не виртуальный адрес и не комната регистрированного агента на сотню компаний. Банковский счёт в юрисдикции с реальными операциями. Операционные расходы, соразмерные масштабу: аренда, зарплаты, юристы, бухгалтерия, страхование.

Красные флаги

Заседания совета директоров проходят за пределами юрисдикции регистрации — особенно когда решения фактически принимаются в стране материнской компании. Директора номинальные или сидят в десятках несвязанных компаний. Своих сотрудников нет, всё отдано на аутсорс без выделенной команды. Офис виртуальный или это адрес агента.

Круговое движение денег: пришли от материнской компании и в том же объёме ушли дальше без экономической трансформации. Доход непропорционален присутствию — миллионы дохода при расходах в десятки тысяч. Единственное обоснование существования структуры — налоговое, что даёт основание для GAAR. Протоколы заседаний подписаны задним числом или содержат шаблонный текст без конкретики.

Практика по юрисдикциям

Требования к присутствию зависят от того, какая страна оценивает структуру. Ниже — разбор критериев, инструментов и красных флагов для трёх налоговых администраций.

🇷🇺 Россия: КИК, фактическое право на доход, деофшоризация

Контролируемые иностранные компании (КИК)

Ст. 25.13–25.15 НК РФ. Контролирующее лицо — резидент РФ с долей более 25% (или более 10% при совокупном российском владении свыше 50%). Прибыль КИК включается в налоговую базу контролирующего лица, если превышает 10 млн рублей в год. Ставка 13% для физлиц (15% свыше 5 млн руб.), 20% для юрлиц.

Освобождения: прибыль КИК не облагается, если компания — резидент страны с действующим СИДН (не из перечня ФНС), эффективная ставка не ниже 75% от средневзвешенной российской, либо КИК — активная холдинговая компания с долей пассивных доходов менее 20%.

Фактическое право на доход (ФПД)

Ст. 312 НК РФ требует подтвердить, что иностранный получатель дохода из РФ — реальный бенефициар, а не транзитное звено. ФНС смотрит: принимает ли компания самостоятельные решения о распоряжении доходом, несёт ли предпринимательский риск, есть ли штат и активы. Практика Верховного Суда (дело «Северстали» 2017, дело «Краснобродского» 2018) установила: формальное резидентство без реальной деятельности не даёт права на пониженные ставки СИДН.

Тонкая капитализация

Ст. 269 НК РФ ограничивает вычет процентов по контролируемой задолженности. Если долг перед иностранным взаимозависимым лицом превышает собственный капитал более чем в 3 раза (для банков — в 12,5), избыточные проценты переквалифицируются в дивиденды и облагаются у источника по ставке 15% (или по СИДН). Работает и для back-to-back финансирования.

Деофшоризация и автоматический обмен

Россия участвует в автоматическом обмене (CRS) с 2018 года — получает данные о счетах резидентов в иностранных банках. С 2015 года действует обязанность уведомлять ФНС об участии в иностранных организациях (доля более 10%) и о КИК. Штраф за неподачу уведомления — 500 000 руб. за каждую компанию. За неуплату налога с прибыли КИК — 20% от суммы, минимум 100 000 руб.

Амнистия капиталов проводилась в четыре этапа (2015–2023): можно было задекларировать КИК, зарубежные счета и активы с освобождением от ответственности. По состоянию на 2026 год новых этапов не объявлено.

Красные флаги ФНС

ФНС при проверках SPV смотрит на: перечисление дохода в юрисдикцию с приостановленным СИДН (Нидерланды, частично Кипр, Латвия); отсутствие у получателя реальной деятельности, офиса и людей; совпадение директоров иностранных компаний с бенефициарами российской стороны; транзитный характер потоков (поступление и немедленный уход в третью юрисдикцию); номинальных акционеров без экономического смысла.

🇺🇸 США: Subpart F, GILTI, PFIC, economic substance doctrine

Subpart F и GILTI

Subpart F (IRC 951–964) действует с 1962 года: определённые категории пассивного дохода CFC (controlled foreign corporation) включаются в базу американского акционера в год получения — независимо от того, распределены они или нет. Subpart F income: дивиденды, проценты, роялти, аренда, доходы от страхования связанных лиц, продажи между связанными сторонами.

GILTI (IRC 951A) введён Tax Cuts and Jobs Act 2017. Весь доход CFC, превышающий 10% материальных активов (QBAI), включается в доход американского акционера. Минимальная эффективная ставка — 10,5% (13,125% с 2026). Вычет 50% от GILTI (IRC 250) и кредит на 80% иностранных налогов (IRC 960). Проще говоря: если CFC платит за рубежом меньше 13,125%, разница доначисляется в США.

PFIC (Passive Foreign Investment Company)

IRC 1291–1298. Иностранная компания считается PFIC, если 75%+ валового дохода пассивный либо 50%+ активов генерируют пассивный доход. Для американского инвестора это штрафное налогообложение: при продаже доли прибыль распределяется по годам владения и облагается по максимальной ставке каждого года плюс проценты. Выход — выбор QEF (qualified electing fund) или mark-to-market, позволяющий платить ежегодно.

FATCA и Corporate Transparency Act

FATCA (2010) обязывает иностранные финансовые институты сообщать в IRS о счетах американских налогоплательщиков. Штраф за несоблюдение — удержание 30% со всех платежей из источников в США. Для SPV с американскими бенефициарами — полная прозрачность: банк идентифицирует конечных бенефициаров и передаёт данные в IRS.

Corporate Transparency Act (2021, в силе с 01.01.2024) требует от большинства американских компаний (включая LLC) раскрывать бенефициаров в FinCEN. Исключения — публичные компании, банки и крупные операционные (20+ сотрудников, $5M+ выручки, физическое присутствие). Для SPV в Делавэре или Вайоминге — обязательное раскрытие.

Economic Substance Doctrine

Кодифицирована в IRC 7701(o) после дела Coltec Industries v. United States (2006). Сделка лишена субстанции, если: (1) не меняет экономическое положение налогоплательщика значимым образом (кроме налогов), и (2) нет существенной деловой цели помимо налоговой. Штраф — 20% от недоплаты (40% без раскрытия в декларации).

Check-the-box (Treasury Reg. 301.7701-3) позволяет выбрать налоговую классификацию иностранной компании для целей США: корпорация или прозрачная структура (disregarded entity / partnership). От выбора зависит, применяется ли Subpart F/GILTI. Ошибка может стоить двойного налогообложения.

Красные флаги IRS

IRS при проверках фокусируется на: отсутствии деловой цели помимо налоговой; круговых сделках между связанными лицами; treaty shopping через кондуитные компании; нарушениях FATCA и CTA; трансфертном ценообразовании вне arms length (IRC 482); структурах, выводящих прибыль из-под GILTI.

🇬🇧 Великобритания: GAAR, Diverted Profits Tax, substance laws

General Anti-Abuse Rule (GAAR)

Finance Act 2013 (Part 5, ss.206–215) ввёл общую антиуклонительную норму. GAAR применяется к схемам, которые HMRC считает abusive: нет разумной экономической цели кроме налогового преимущества, и это противоречит целям законодательства. Решение принимает независимый Advisory Panel. Штраф — 60% от налоговой выгоды (Finance Act 2022).

Diverted Profits Tax (DPT)

Finance Act 2015 (ss.77–116) ввёл налог на отвлечённую прибыль — 25%, на 6 п.п. выше стандартной корпоративной ставки. Два сценария: (1) искусственные структуры без субстанции для вывода прибыли из UK (avoided PE), (2) сделки с аффилированными лицами без достаточного экономического содержания. HMRC выдаёт preliminary notice, у налогоплательщика 30 дней на ответ.

Register of Overseas Entities и PSC Register

Economic Crime (Transparency and Enforcement) Act 2022 учредил Register of Overseas Entities при Companies House. Любое иностранное юрлицо с недвижимостью в UK обязано зарегистрироваться и раскрыть бенефициаров. Данные обновляются ежегодно. Нарушение — уголовное преступление (до 5 лет) и запрет на распоряжение недвижимостью.

PSC Register (Companies Act 2006, Part 21A) обязывает все британские компании вести реестр лиц со значительным контролем: владение более 25% долей/голосов, право назначать директоров, иное значительное влияние. Всё публично через Companies House. Для SPV в UK анонимное владение исключено.

Substance laws коронных зависимых территорий

Под давлением ОЭСР и ЕС Джерси, Гернси и Остров Мэн в 2019 году приняли Economic Substance Requirements. Компании определённых видов деятельности (banking, insurance, fund management, leasing, HQ, shipping, distribution, IP, holding) обязаны показать: управление и контроль на территории (заседания с кворумом из местных директоров); квалифицированных сотрудников; адекватные расходы; физический офис.

Аналогичные законы у BVI (2018), Cayman Islands (2018) и Bermuda. Несоблюдение — штрафы, обмен информацией с налоговыми органами материнской юрисдикции и принудительная ликвидация (striking off).

Красные флаги HMRC

HMRC смотрит на: юрисдикции без СИДН с UK или с ограниченным обменом информацией; несоразмерность прибыли относительно реальных функций и рисков иностранной структуры; UK-резидентных директоров, фактически управляющих иностранной компанией (риск UK tax residency по central management and control test); искусственное дробление деятельности для избежания PE; гибридные инструменты для double deduction или deduction/non-inclusion.

По теме

персональный разбор

Обсудить вашу ситуацию

Олег Рябцев · партнёр, Family Office

Напишите сейчас или оставьте контакт. Специалист private.law посмотрит контекст и вернётся с понятным следующим шагом.

whatsapp →telegram →email →

+44 7402 641323

Оставить контакт

Можно коротко: что нужно и как с вами связаться.