# Экономический сабстанс: как доказать реальное присутствие > Экономический сабстанс: BEPS Action 5/6/13, ATAD, DAC6, Unshell, CFC, CRS/FATCA и практические доказательства реального присутствия компании. Author: Олег Рябцев — партнёр, Family Office (https://wiki.private.law/authors/ryabtsev) Last modified: 2026-06-05T14:38:00.000Z Canonical: https://wiki.private.law/economic-substance Topics: investments Jurisdictions: global Product tags: substance Semantic tags: substance --- С середины 2010-х налоговые администрации системно проверяют компании, которые зарегистрированы в удобной юрисдикции, но не ведут там реальную деятельность. Риск возникает не из-за самой иностранной компании, а из-за несоответствия: доход, активы и налоговая выгода находятся в одной стране, а люди, решения, риск и расходы — в другой. Ниже — как это проверяют OECD, ЕС, США, Великобритания и Россия, и какие доказательства нужны до открытия структуры. # ОЭСР и план BEPS План BEPS одобрен G20 и OECD в 2015 году. Он не запрещает международные структуры, но требует, чтобы прибыль соответствовала реальной экономической функции. По данным OECD, к Inclusive Framework на январь 2026 года присоединились 148 юрисдикций; поэтому проверка сабстанса стала не локальной модой, а общей языковой рамкой для налоговых органов. ## **Action 5: реальная деятельность** Action 5 направлен против вредных льготных режимов. Юрисдикции с нулевым или номинальным налогом должны требовать от компаний реальной деятельности, соразмерной доходу. OECD через Forum on Harmful Tax Practices проверяет режимы и требует substantial activities; для IP-режимов используется nexus approach, то есть налоговая льгота должна быть связана с расходами на разработку и управлением риском в самой юрисдикции. Практически это означает: для холдинга недостаточно зарегистрированного агента и ежегодной отчётности, для финансовой компании недостаточно договора займа, для IP-компании недостаточно владеть правами на бумаге. Нужны люди, функции, управленческие решения, расходы, документы и связь между тем, что компания зарабатывает, и тем, что она реально делает. ## **Action 6: тест основной цели** Principal Purpose Test — минимальный стандарт Action 6 для налоговых соглашений. Если одна из основных целей структуры или сделки — получить льготу по соглашению об избежании двойного налогообложения, и это противоречит цели соглашения, льгота не применяется. США традиционно чаще используют Limitation on Benefits: не оценку намерения, а объективные тесты связи с юрисдикцией, публичности, активного бизнеса и резидентного владения. ## **Action 13: межстрановая отчётность** > 🔗 **По теме** > [Подробно: компания в Гонконге](https://wiki.private.law/hong-kong) Группы с консолидированной выручкой от €750 млн подают Country-by-Country Report: по каждой юрисдикции раскрываются выручка, прибыль до налогов, уплаченный налог, капитал, сотрудники и материальные активы. Если SPV показывает существенный доход без людей, расходов и активов, дисбаланс виден сразу нескольким налоговым органам. > 💡 Сценарий: гонконгская компания в группе с выручкой от €750 млн — с 1 января 2026 попадает в Pillar 2, локальный минимальный налог HKMTT добирает ставку до 15%. Подробно: компания в Гонконге > 🍓 Три действия работают вместе: Action 5 требует реальной деятельности, Action 6 позволяет отказать в льготах при искусственной цели, Action 13 делает структуру видимой. Компания, которая не проходит эти фильтры, рискует одновременно в стране владельца, стране источника дохода и стране регистрации. # Европейский союз: ATAD, Unshell, DAC6 ## **ATAD I: пять мер** ATAD I устанавливает пять обязательных антиуклонительных мер для стран ЕС. Проценты ограничиваются 30% EBITDA либо порогом €3 млн; при переносе активов между юрисдикциями применяется налог при выходе; общее антиуклонительное правило позволяет игнорировать искусственные конструкции, если их основная цель — налоговая выгода без коммерческого содержания. Правила контролируемых иностранных компаний включают низконалоговую дочернюю компанию в налоговую базу материнской юрисдикции. ATAD допускает разные модели, но смысл один: пассивная прибыль не должна оставаться в компании без функций, людей и риска. Гибридные несоответствия также корректируются, если различия в праве двух стран дают двойной вычет или вычет без включения дохода. ## **ATAD II: третьи страны** Директива 2017/952 распространяет правила о гибридах на ситуации с участием стран за пределами ЕС и вводит нормы об «обратных гибридах» — структурах, прозрачных в одной юрисдикции и непрозрачных в другой. Для SPV за пределами ЕС, но под контролем из ЕС, гибридный характер структуры больше не даёт налогового выигрыша. ## **Unshell (ATAD III): три шлюзовых критерия** Предложение Unshell 2021 года направлено на компании-оболочки. Под проверку попадает компания, у которой значительная часть дохода пассивная, активы или доход имеют трансграничный характер, а управление ключевыми функциями передано внешним подрядчикам. Формально директива к 1 июня 2026 года не принята, но её тесты уже полезны как чек-лист налогового риска. > ⚠️ Компания без офиса, людей и локальных решений проходит шлюзовые критерии Unshell как оболочка — со снятием договорных льгот и обменом данными между юрисдикциями. Если компания попадает в зону риска, она должна показать минимальные индикаторы: собственное или реально используемое помещение, банковский счёт в ЕС, местного директора или сотрудников, которые имеют квалификацию, полномочия и время принимать решения по деятельности компании. Формальный директор, подписывающий десятки компаний, не закрывает этот тест. Последствия Unshell в проекте — отказ в сертификате налогового резидентства или выдача сертификата с предупреждением, обмен информацией и отказ в льготах по директивам и соглашениям. Даже без принятой директивы налоговый орган может использовать те же факты через GAAR, beneficial ownership, CFC и правила о злоупотреблении соглашениями. ## **DAC6: обязательная отчётность** DAC6 обязывает посредников раскрывать трансграничные схемы по установленным признакам. Для SPV обычно важны: покупка убыточной компании ради налоговых атрибутов, круговое движение средств, платежи в низконалоговую или несотрудничающую юрисдикцию, непрозрачное владение и признаки по трансфертному ценообразованию. После раскрытия информация автоматически расходится между налоговыми органами ЕС. > 🍓 ATAD позволяет отказать в искусственной налоговой выгоде, DAC6 раскрывает схему, Unshell формализует минимальные признаки присутствия. Поэтому вопрос не в том, принята ли одна конкретная директива, а в том, сможет ли компания объяснить, где находятся люди, решения, риск, активы и коммерческая цель. # Что считается реальным присутствием Несмотря на разницу в формулировках, суть одна: компания должна показать, что ключевые решения, генерирующие доход, принимаются в юрисдикции регистрации людьми с нужной квалификацией. > 💡 Все режимы — BEPS, ATAD, Unshell — задают один и тот же вопрос: где принимаются решения, генерирующие прибыль. Директора. Нужны не номинальные подписанты, а люди, которые понимают бизнес, имеют полномочия и действительно принимают решения в стране регистрации. Заседания совета директоров проводятся на месте или с понятным следом участия, с повесткой, материалами, протоколами, подтверждением присутствия и последующими действиями. Сотрудники и подрядчики. Компания должна показать ключевые функции, генерирующие доход: для холдинга — решения по владению и финансированию, для финансовой компании — оценку рисков и условий займа, для IP — управление разработкой и коммерциализацией. Внешний подрядчик помогает только если он выделен под задачу и не заменяет управленческую пустоту. Офис, банк и расходы. Нужен реальный адрес, документы по использованию помещения, банковский счёт, бухгалтерия, локальные расходы, договоры с консультантами и операционный след. Виртуальный адрес, общий почтовый ящик и один счёт без операций обычно не доказывают присутствие. > 🍓 Бюджет на присутствие зависит от функции. Холдинговая SPV может стоить десятки тысяч долларов в год, а финансовая, IP или управляющая компания — существенно дороже. Универсального минимума нет: проверяется соразмерность расходов, людей и решений тому доходу, который компания заявляет. --- # Красные флаги Нужно отдельно проверить ситуации, где структура выглядит бумажной: совет директоров фактически собирается вне юрисдикции, решения принимает материнская компания, местный директор подписывает без анализа, сотрудников нет, подрядчик общий для десятков компаний, адрес виртуальный, а банковский счёт не используется в операционной деятельности. Отдельный риск — движение денег без экономической трансформации: поступление от группы и быстрый вывод дальше, доход в миллионы при расходах в десятки тысяч, единственное объяснение структуры — налоговая ставка, протоколы подготовлены задним числом, договоры шаблонные, а коммерческая причина владеть активом именно через эту компанию не описана. --- # Практика по юрисдикциям Требования к присутствию зависят от того, какая страна оценивает структуру и какой доход проходит через компанию. Ниже — не универсальная инструкция, а карта вопросов для первичного отбора: Россия, США и Великобритания смотрят на разные нормы, но все ищут одно и то же — людей, риск, решения и деловую цель. ### **🇷🇺 Россия: КИК, фактическое право на доход, деофшоризация** ## Контролируемые иностранные компании (КИК) Ст. 25.13–25.15 НК РФ. Контролирующее лицо — резидент РФ с долей более 25% (или более 10% при совокупном российском владении свыше 50%). Прибыль КИК включается в налоговую базу контролирующего лица, если превышает 10 млн рублей в год. Ставка 13% для физлиц (15% свыше 5 млн руб.), 20% для юрлиц. Освобождения: прибыль КИК не облагается, если компания — резидент страны с действующим СИДН (не из перечня ФНС), эффективная ставка не ниже 75% от средневзвешенной российской, либо КИК — активная холдинговая компания с долей пассивных доходов менее 20%. ## Фактическое право на доход (ФПД) Ст. 312 НК РФ требует подтвердить, что иностранный получатель дохода из РФ — реальный бенефициар, а не транзитное звено. ФНС смотрит: принимает ли компания самостоятельные решения о распоряжении доходом, несёт ли предпринимательский риск, есть ли штат и активы. Практика Верховного Суда (дело «Северстали» 2017, дело «Краснобродского» 2018) установила: формальное резидентство без реальной деятельности не даёт права на пониженные ставки СИДН. ## Тонкая капитализация Ст. 269 НК РФ ограничивает вычет процентов по контролируемой задолженности. Если долг перед иностранным взаимозависимым лицом превышает собственный капитал более чем в 3 раза (для банков — в 12,5), избыточные проценты переквалифицируются в дивиденды и облагаются у источника по ставке 15% (или по СИДН). Работает и для back-to-back финансирования. ## Деофшоризация и автоматический обмен Россия формально встроена в международную рамку автоматического обмена, но после 2022 года практический обмен с отдельными юрисдикциями ограничен или политически нестабилен. Это не делает иностранную структуру невидимой: банки, CRS/FATCA-профили, отчётность КИК, валютный контроль, платежи и документы контрагентов всё равно создают след для налоговой проверки. Амнистия капиталов проводилась в четыре этапа (2015–2023): можно было задекларировать КИК, зарубежные счета и активы с освобождением от ответственности. По состоянию на 2026 год новых этапов не объявлено. ## Что проверить Для российского профиля заранее проверяются: выплаты в юрисдикции с приостановленными или изменёнными соглашениями, отсутствие у получателя людей и офиса, совпадение фактических управляющих с российской стороной, транзитный характер платежей, номинальные акционеры без деловой причины и документы, которые не объясняют фактическое право на доход. > ⚠️ С 2023 года Россия в одностороннем порядке приостановила СИДН с 38 государствами. Дивиденды, проценты и роялти в эти страны облагаются по внутренним ставкам (15–20%) без пониженных ставок. ### **🇺🇸 США: Subpart F, GILTI, PFIC, economic substance doctrine** ## Subpart F и GILTI **Subpart F (IRC 951–964)** действует с 1962 года: определённые категории пассивного дохода CFC (controlled foreign corporation) включаются в базу американского акционера в год получения — независимо от того, распределены они или нет. Subpart F income: дивиденды, проценты, роялти, аренда, доходы от страхования связанных лиц, продажи между связанными сторонами. GILTI введён Tax Cuts and Jobs Act 2017 и включает в базу американского акционера часть дохода CFC сверх нормы на материальные активы. После налоговых изменений 2025–2026 годов расчёт вычетов и эффективной ставки нужно моделировать по году и типу акционера, а не пользоваться старой короткой формулой. Для структуры с американскими владельцами это отдельный расчёт с U.S. tax counsel. ## PFIC (Passive Foreign Investment Company) IRC 1291–1298. Иностранная компания считается PFIC, если 75%+ валового дохода пассивный либо 50%+ активов генерируют пассивный доход. Для американского инвестора это штрафное налогообложение: при продаже доли прибыль распределяется по годам владения и облагается по максимальной ставке каждого года плюс проценты. Выход — выбор QEF (qualified electing fund) или mark-to-market, позволяющий платить ежегодно. ## FATCA и Corporate Transparency Act FATCA обязывает иностранные финансовые институты идентифицировать и раскрывать счета американских налогоплательщиков. Для SPV с американскими бенефициарами это означает полную банковскую прозрачность: банк собирает W-формы, определяет контролирующих лиц и передаёт данные в применимом порядке. Corporate Transparency Act изменился в 2025 году: FinCEN выпустил interim final rule, по которому компании, созданные в США, и U.S. persons освобождены от BOI reporting, а обязанность сохранена для иностранных компаний, зарегистрированных для бизнеса в США. Поэтому прежнюю универсальную рекомендацию о подаче BOI больше нельзя использовать без проверки статуса компании и текущего правила. ## Economic Substance Doctrine Economic Substance Doctrine кодифицирована в IRC 7701(o). Сделка не проходит тест, если она существенно не меняет экономическое положение налогоплательщика кроме налогового эффекта и не имеет существенной деловой цели. Штраф — 20% от недоплаты, а при нераскрытой сделке без экономического содержания — 40%. **Check-the-box (Treasury Reg. 301.7701-3)** позволяет выбрать налоговую классификацию иностранной компании для целей США: корпорация или прозрачная структура (disregarded entity / partnership). От выбора зависит, применяется ли Subpart F/GILTI. Ошибка может стоить двойного налогообложения. ## Красные флаги IRS IRS при проверках смотрит на отсутствие деловой цели, круговые сделки между связанными лицами, treaty shopping через транзитные компании, нарушения FATCA/BOI, трансфертное ценообразование вне рыночного уровня и структуры, которые выводят прибыль из-под американских CFC-правил. ### **🇬🇧 Великобритания: GAAR, Diverted Profits Tax, substance laws** ## General Anti-Abuse Rule (GAAR) Finance Act 2013 (Part 5, ss.206–215) ввёл общую антиуклонительную норму. GAAR применяется к схемам, которые HMRC считает abusive: нет разумной экономической цели кроме налогового преимущества, и это противоречит целям законодательства. Решение принимает независимый Advisory Panel. Штраф — 60% от налоговой выгоды (Finance Act 2022). ## Diverted Profits Tax (neobank) Finance Act 2015 (ss.77–116) ввёл налог на отвлечённую прибыль — 25%, на 6 п.п. выше стандартной корпоративной ставки. Два сценария: (1) искусственные структуры без субстанции для вывода прибыли из UK (avoided PE), (2) сделки с аффилированными лицами без достаточного экономического содержания. HMRC выдаёт preliminary notice, у налогоплательщика 30 дней на ответ. ## Register of Overseas Entities и PSC Register Economic Crime (Transparency and Enforcement) Act 2022 учредил Register of Overseas Entities при Companies House. Любое иностранное юрлицо с недвижимостью в UK обязано зарегистрироваться и раскрыть бенефициаров. Данные обновляются ежегодно. Нарушение — уголовное преступление (до 5 лет) и запрет на распоряжение недвижимостью. PSC Register (Companies Act 2006, Part 21A) обязывает все британские компании вести реестр лиц со значительным контролем: владение более 25% долей/голосов, право назначать директоров, иное значительное влияние. Всё публично через Companies House. Для SPV в UK анонимное владение исключено. ## Сабстанс в коронных зависимых территориях Джерси, Гернси и Остров Мэн приняли правила экономического присутствия для определённых видов деятельности: банковская и страховая деятельность, управление фондами, лизинг, штаб-квартиры, судоходство, дистрибуция, IP и холдинги. Компания должна быть направляема и управляться на территории, иметь адекватных людей, расходы, помещение и выполнять ключевые функции, генерирующие доход. Похожие правила есть на BVI, Каймановых островах и Бермудах. Последствия обычно включают штрафы, обмен информацией с налоговыми органами страны владельца, усиленные запросы и в крайних случаях исключение компании из реестра. Для холдинга требования проще, но они не исчезают. ## Что проверяет HMRC HMRC обращает внимание на юрисдикции без сильного обмена информацией, несоразмерность прибыли функциям и рискам, британских резидентных директоров, которые фактически управляют иностранной компанией, искусственное дробление деятельности для избежания постоянного представительства и гибридные инструменты, дающие двойной вычет или вычет без включения дохода. --- ## Factual claims - С середины 2010-х налоговые администрации системно проверяют компании, которые зарегистрированы в удобной юрисдикции, но не ведут там реальную деятельность. - План BEPS одобрен G20 и OECD в 2015 году. - Action 5 направлен против вредных льготных режимов. - Principal Purpose Test — минимальный стандарт Action 6 для налоговых соглашений. - Группы с консолидированной выручкой от €750 млн подают Country-by-Country Report: по каждой юрисдикции раскрываются выручка, прибыль до налогов, уплаченный налог, капитал, сотрудники и материальные активы. - Директива 2017/952 распространяет правила о гибридах на ситуации с участием стран за пределами ЕС и вводит нормы об «обратных гибридах» — структурах, прозрачных в одной юрисдикции и непрозрачных в другой. - Предложение Unshell 2021 года направлено на компании-оболочки. - DAC6 обязывает посредников раскрывать трансграничные схемы по установленным признакам.