Инвестфирма по MiFID II: услуги, классы капитала по IFR/IFD и паспорт

Концепция

Инвестиционная фирма (investment firm) — юридическое лицо, которое регулярно и на профессиональной основе оказывает третьим лицам инвестиционные услуги или осуществляет инвестиционную деятельность (п. 1 ч. 1 ст. 4 MiFID II). Такая деятельность в ЕС закрыта: ею можно заниматься только с предварительного разрешения компетентного органа государства происхождения (ст. 5). Брокер, управляющий портфелем, инвестиционный консультант и андеррайтер — один и тот же субъект регулирования с разным набором разрешённых услуг; торговую систему (MTF или OTF) вправе вести и инвестфирма, и оператор рынка (ч. 2 ст. 5).

Режим существует ради единого рынка. Разрешение выдаёт один национальный регулятор, а действует оно во всём Союзе: фирма оказывает услуги в других государствах-членах напрямую или через филиал (ч. 3 ст. 6). Взамен государство происхождения отвечает за капитал, организацию и защиту клиентов, а базовые требования для всех 27 стран задают директива MiFID II, Директива об инвестиционных фирмах (IFD) и напрямую применимый Регламент об инвестиционных фирмах (IFR). Место этого режима среди других финансовых лицензий показано в хабе «Финансовые лицензии».

Один путь от начала до конца

Группа хочет открыть клиентам из нескольких стран ЕС брокерский счёт. Путь от учреждения компании до работы в других государствах проходит пять шагов.

1. Группа учреждает компанию в выбранном государстве происхождения: головной офис — в той же стране, что и зарегистрированный (п. «a» ч. 4 ст. 5), а руководят ею не менее двух человек, работающих там.
2. Компания запрашивает разрешение на приём и передачу поручений, исполнение поручений и дополнительную услугу хранения.
3. Поскольку она будет держать деньги и ценные бумаги клиентов, её начальный капитал — €150 000, а по IFR она попадает в класс 2 и считает K-факторы.
4. До выдачи разрешения компания вступает в схему компенсации инвесторам.
5. После разрешения она уведомляет своего регулятора о трансграничных услугах; в течение месяца он передаёт уведомление в принимающие государства, и фирма начинает работать там без второй лицензии.

Что определяет модель

Три свойства режима определяют, как им пользуются.

Ключевые параметры

Перечень услуг и пороги начального капитала задаёт право ЕС, а национальные законы добавляют к ним процедуру, сроки и сборы.

Что лицензируется: услуги и деятельности

Раздел A приложения I к MiFID II содержит закрытый список из девяти инвестиционных услуг и деятельностей. Разрешение называет те из них, которые фирма вправе оказывать; все правила о капитале ссылаются на эти номера.

Граница проходит по риску для чужих денег и для собственного баланса. Услуги 3 и 6 ставят под удар баланс фирмы, поэтому требуют полного капитала; для посреднических услуг порог зависит от одного вопроса — вправе ли фирма держать деньги и ценные бумаги клиентов.

Раздел B добавляет семь дополнительных услуг (ancillary services):

• хранение и администрирование финансовых инструментов клиентов, включая кастоди;
• кредиты и займы инвестору под сделку, в которой участвует фирма;
• консультирование компаний по структуре капитала и сделкам M&A;
• валютные операции, связанные с инвестиционными услугами;
• инвестиционные исследования;
• услуги, связанные с андеррайтингом;
• услуги в отношении базисных активов некоторых деривативов.

Разрешение только на дополнительные услуги не выдаётся (ч. 1 ст. 6), и за границу они уходят только вместе с основной услугой (ст. 34–35). Кастоди, таким образом, — надстройка к брокерской или управленческой лицензии.

Кто остаётся вне режима

Статья 2 MiFID II выводит из режима тех, для кого инвестиционные услуги — побочная или внутренняя деятельность. Среди исключений — страховщики в рамках своей деятельности, услуги только для материнской компании и компаний группы, услуги, оказываемые попутно в регулируемой профессии, консультации, которые даются попутно и отдельно не оплачиваются, фонды коллективных инвестиций, пенсионные фонды и их управляющие, а также краудфандинговые платформы по отдельному регламенту ЕС.

Трейдер, торгующий только за свой счёт, тоже выпадает из режима, пока он не маркет-мейкер, не участник торговой площадки (с оговорками), не применяет высокочастотную алгоритмическую торговлю и не исполняет через собственный счёт поручения клиентов (п. «d» ч. 1 ст. 2).

Статья 3 даёт государствам-членам право на национальный режим для самых лёгких посредников. Под него подпадают лица, которые не держат денег и ценных бумаг клиентов, ограничены приёмом и передачей поручений по ценным бумагам и паям фондов и консультированием по ним и передают поручения только лицензированным фирмам, банкам и фондам. Национальный закон должен применять к ним требования, аналогичные MiFID II, и обязательную схему компенсации инвесторам либо страхование профессиональной ответственности (ч. 2 ст. 3). Паспорта у этого режима нет: такие лица не пользуются свободой услуг и правом открывать филиалы (ч. 3 ст. 3).

Руководство и substance

Разрешение получает компания, которая действительно работает в государстве происхождения. Бизнесом фактически руководят не менее двух человек с достаточными репутацией, знаниями и временем (ч. 6 ст. 9 MiFID II); фирму с одним руководителем государство может допустить только при альтернативных механизмах надёжного управления. Делегированный регламент 2017/565 требует постоянной независимой функции комплаенса, а функций управления рисками и внутреннего аудита — там, где они соразмерны бизнесу (ст. 22–24).

ESMA в заключении от 13.07.2017 призвало регуляторов не допускать «почтовых ящиков» (letter-box entities). Руководители и ключевые сотрудники комплаенса и рисков должны находиться в государстве регистрации и реально принимать решения; если это не так, регулятор вправе отказать в разрешении или отозвать его.

Капитал: IFD задаёт вход, IFR — текущую норму

Начальный капитал — условие выдачи разрешения (ст. 15 MiFID II со ссылкой на ст. 9 IFD). Порог выбирается по самой рискованной из запрошенных услуг.

Работающая фирма живёт по другой норме. По ст. 11 IFR её собственные средства в любой момент не меньше наибольшей из трёх величин: требования по постоянным накладным расходам (четверть постоянных накладных расходов прошлого года, у новой фирмы — прогноз на первый год из заявления), постоянного минимального капитала (не ниже начального капитала по ст. 9 IFD) и требования по K-факторам.

Отдельно IFR требует ликвидных активов не менее трети требования по накладным расходам (ст. 43). Поэтому у фирмы, чьи постоянные накладные расходы более чем вчетверо превышают начальный капитал, норму задаёт четверть накладных, если K-факторы не выше; входной порог при этом становится нижней границей. Как считаются K-факторы и чем эта конструкция отличается от банковской и платёжной, разобрано в статье «Регуляторный капитал».

Три класса инвестиционных фирм

IFR сортирует фирмы по размеру и взаимосвязанности, и класс определяет, какие из трёх величин вообще рассчитываются.

Класс 3 — самый лёгкий режим, и его теряют от одного нарушенного условия. Главные ловушки — нулевые показатели: фирма, которая держит хотя бы часть денег или инструментов клиентов, выходит из класса 3 независимо от размера.

Деньги и инструменты клиентов

Защита клиента строится в два уровня. Первый — обособление. Фирма, которая держит финансовые инструменты клиентов, обязана защищать их право собственности, прежде всего на случай своей несостоятельности, и не использовать их за свой счёт без прямого согласия клиента; деньги клиентов она тоже обособляет и за свой счёт не использует (ч. 8 и 9 ст. 16 MiFID II). Соглашения о финансовом обеспечении с переходом права собственности (title transfer) с розничными клиентами запрещены (ч. 10 ст. 16).

Второй уровень — схема компенсации инвесторам по Директиве 97/9/ЕС. Каждая лицензированная фирма обязана в ней состоять (ч. 1 ст. 2), и регулятор проверяет это при выдаче разрешения (ст. 14 MiFID II).

Схема платит, когда фирма не может вернуть клиенту его деньги или инструменты. Минимальное покрытие — €20 000 на инвестора (ч. 1 ст. 4 директивы); государство вправе выплачивать лишь долю требования, но не ниже 90%, пока выплата не достигла €20 000 (ч. 4 ст. 4), и исключить отдельные категории инвесторов (ч. 2 ст. 4 и приложение I). Сравнение с гарантированием вкладов и safeguarding платёжных компаний — в карте защиты клиентских средств.

Паспорт: услуги, филиал и связанный агент

Лицензия действует во всём Союзе, но пользоваться ею за рубежом можно тремя способами, которые различаются сроками и тем, чьи правила применяются к клиентам.

Связанный агент (tied agent) — дистрибуция без собственной лицензии. Он привлекает клиентов, принимает и передаёт поручения, размещает инструменты и консультирует по услугам одной фирмы, а она несёт полную и безусловную ответственность за его действия; агент вносится в публичный реестр государства, где он учреждён (ст. 29). Как бизнес работает под чужим регулированием в целом, показано в статье «Лицензия напрокат», процедура паспорта по всем режимам — в статье «Европейский паспорт».

Фирмы из третьих стран и обращение клиента

Фирма из-за пределов ЕС получает доступ к клиентам ЕС разными путями в зависимости от категории клиента.

Последний путь — исключение (reverse solicitation), и оно узкое по конструкции. Любое привлечение клиентов в Союзе самой фирмой, лицом, действующим от её имени или тесно с ней связанным, или любым их представителем лишает её исключения; эта формулировка добавлена изменениями IFD. Обращение клиента не даёт права предлагать ему новые категории продуктов или услуг (ч. 2 ст. 42).

ESMA в заявлении от 13.01.2021 описало, как норму пытаются обходить: общими оговорками в условиях обслуживания и всплывающими окнами «я согласен», где клиент подтверждает, что обратился сам. Такие оговорки не действуют, потому что привлечение оценивается по любому каналу: пресс-релизам, интернет-рекламе, брошюрам, звонкам и встречам. Для MiCA тот же принцип закреплён в ст. 61 прямо: оговорки в договоре не спасают. Маркетинг инвестиционных фондов подчиняется отдельным правилам — см. дистрибуцию фондов.

Продукт и розничный клиент

MiFID II регулирует продукт вместе с услугой. Фирма, которая создаёт финансовые инструменты, утверждает каждый из них до продажи, определяет целевой рынок, оценивает риски для него и выстраивает соответствующую стратегию распространения; дистрибьютор обязан понимать инструмент и его целевой рынок (ч. 3 ст. 16) и предлагать его только в интересах клиента (ч. 2 ст. 24).

Для розничных деривативов поверх этого действуют меры вмешательства в продукты. В 2018 году ESMA ограничило CFD для розничных клиентов и запретило им продавать бинарные опционы.

Меры ESMA продлевались до 31.07.2019, а затем их заменили постоянные национальные меры всех компетентных органов, по существу повторяющие решение ESMA. В заявлении от 24.02.2026 ESMA указало, что деривативы с плечом, которые продают как «бессрочные фьючерсы» (perpetual futures), в том числе на биткоин и эфир, скорее всего подпадают под эти меры: коммерческое название значения не имеет, целевой рынок должен быть узким, массовый маркетинг с ним несовместим, а розничному клиенту нужен KID по PRIIPs.

Продуктовые правила ждёт пересмотр. По пакету Retail Investment Strategy Парламент и Совет достигли предварительного соглашения 18.12.2025; по оценке Еврокомиссии, публикация в Официальном журнале ЕС ожидается не позднее января 2027 года; применять новые правила начнут примерно с июля 2029 года. До этого действуют нынешние правила MiFID II.

Криптоброкер: MiFID II или MiCA

Выбор режима решает квалификация актива. MiCA не применяется к криптоактивам, которые являются финансовыми инструментами (п. «a» ч. 4 ст. 2 MiCA): токенизированные ценные бумаги и деривативы на криптовалюты остаются в MiFID II. Остальные криптоактивы обслуживает поставщик услуг в сфере криптоактивов (CASP).

Отсюда практическая связка: инвестфирма может добавить криптоуслуги уведомлением, а CASP для деривативов и токенизированных бумаг должен получить отдельную лицензию. Процедура CASP — в статье «Лицензия CASP под MiCA», сам режим — в статье «MiCA».

Где лицензируются: шесть юрисдикций

Перечень услуг, капитал и паспорт везде одинаковы; государства различаются регулятором, национальным законом, сроками и сборами.

Сроки в таблице — предельные по закону. Требования к местному персоналу, надзорные сборы и налоги разбирают страновые статьи: Кипр и Болгария.

Владельцы и клиенты из России

Регламент (ЕС) 833/2014 не запрещает гражданам и резидентам России владеть инвестиционной фирмой, которая оказывает только услуги по MiFID II. Приобретателя квалифицированного участия регулятор оценивает по пяти критериям ч. 1 ст. 13 MiFID II — репутация, опыт руководителей, финансовая устойчивость, способность фирмы выполнять пруденциальные требования и риск отмывания денег.

Гражданство само по себе среди критериев не названо, но пятый критерий к России применяется с особой строгостью: с 29.01.2026 она входит в список ЕС третьих стран высокого риска по ПОД/ФТ (Делегированный регламент 2026/46), а это означает углублённую проверку (enhanced due diligence) деловых отношений и владельцев, связанных с Россией. Подробнее — в статье о квалифицированном участии и fit & proper. Запреты регламента в основном касаются услуг и сделок; ниже — значимые для инвестфирмы нормы, включая заморозку активов по Регламенту 269/2014.

Для брокера главная норма — ст. 5f: она закрывает для клиента с российским гражданством или резидентством основную продуктовую линию — ценные бумаги в валюте ЕС, выпущенные после 12.04.2022, в любой другой валюте — после 06.08.2023, и фонды на них. Ст. 5e адресована депозитариям: центральный депозитарий ЕС не оказывает услуги по таким бумагам тем же лицам. Запрет на депозиты свыше €100 000 по ст. 5b(1) адресован кредитным организациям, поэтому инвестфирму напрямую не касается.

Нормы ст. 5b, 5e и 5f содержат одинаковое исключение: их запреты не применяются к гражданам государств ЕС, ЕЭЗ и Швейцарии и к физическим лицам с временным или постоянным видом на жительство там — даже если человек живёт в России (ч. 3 ст. 5b, ч. 2 ст. 5e, ч. 2 ст. 5f).

Исключение сформулировано для физических лиц. Для инвестфирмы с российским UBO это значит, что санкционного запрета на основной бизнес по MiFID II нет, а криптоуслуги закрыты, пока UBO без европейского гражданства или вида на жительство участвует в капитале или управлении: хранение и кошельки — с 18.01.2024, остальные услуги по MiCA — с 25.08.2026. Общая карта санкций — в статье «Санкции: карта маршрутов».

Популярно, но плохо кончается

Режим узкий там, где рынок привык к широкому толкованию. Первая практика — опора на обращение клиента при активном маркетинге.

Три других практики обесцениваются самим устройством режима.

Во всех трёх случаях регулятор оценивает фактическую деятельность, и расхождение с заявленной моделью обнаруживается при надзоре.